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隨著共享單車的普及，共享單車押金及預付資金的安全問題日益引發(fā)人們的關注。本文對共享單車押金及預付資金監(jiān)管規(guī)則存在的問題進行了反思，認為押金監(jiān)管規(guī)則并不能實現(xiàn)押金的絕對安全，監(jiān)管部門對待預付資金的態(tài)度也過于嚴格。針對這些問題，本文提出了利用金錢質押制度重塑押金法律關系的解決方案，并建議參照單用途商業(yè)預付卡的管理規(guī)定重新設計預付資金監(jiān)管規(guī)則。
金錢質押 金錢特定化 預付卡
一、問題的提出
共享單車解決了城市“最后一公里”的出行難題，既方便又環(huán)保，因此深受大眾的歡迎。不過，當騎行共享單車成為“全民風潮”時，共享單車企業(yè)卻意外地掌握了一筆巨額押金和預付資金，其數(shù)量少則上億元，多則數(shù)十億元。巨量資金是各個資金鏈緊繃的共享單車企業(yè)眼里的“唐僧肉”，各個企業(yè)都在不同程度上存在使用用戶資金的情況。一旦這些企業(yè)因為經(jīng)營不善導致破產(chǎn)，這些資金的安全就很難保障，用戶權益也將遭到損害。目前已經(jīng)有共享單車企業(yè)破產(chǎn)導致用戶押金難以退還的案例出現(xiàn)。[1]
2017年8月1日，交通部等十部委聯(lián)合發(fā)布了《關于鼓勵和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車發(fā)展的指導意見》(交運發(fā)也2017〕109號，以下簡稱《指導意見》)?！吨笇б庖姟窂囊韵路矫鎸蚕韱诬囇航鸺邦A付資金的安全進行了規(guī)范：一是鼓勵企業(yè)免押金提供服務；二是要求企業(yè)將押金、預付資金交由銀行存管以實現(xiàn)“?？顚Ｓ谩钡哪康?；三是要求企業(yè)做好押金退還服務以達到“即還即退”的目標；四是要求企業(yè)通過正規(guī)渠道提供押金、預付資金的支付和退還服務；五是要求企業(yè)在退出市場時也要確保用戶資金安全。[2]那么這些監(jiān)管規(guī)則是否能夠保障用戶的押金安全呢？另外《指導意見》對預付資金采用了和押金相同的監(jiān)管標準，這種做法是否有助于發(fā)揮預付資金的功能呢？如果這兩個問題的答案都是否定的話，監(jiān)管部門又應當如何修改監(jiān)管規(guī)則才能兼顧安全與效率呢？
二、對押金監(jiān)管規(guī)則的反思
從實然層面上看，共享單車押金的所有權應屬于企業(yè)。但是從應然層面上看，在押金長期不退的情況下，將押金所有權歸企業(yè)所有并任由企業(yè)使用押金，這對用戶來說并不公平。因為這種所有權安排使得用戶不僅暴露在巨大的風險之下，而且得不到任何風險補償。押金監(jiān)管規(guī)則的一大任務就是要在實然層面上改變押金的所有權歸屬并確保押金安全。然而《指導意見》中的押金監(jiān)管規(guī)則并未做到這一點。依據(jù)現(xiàn)有規(guī)則，共享單車押金仍歸企業(yè)所有，用戶僅對企業(yè)享有押金返回請求權。這一法律定性使得押金監(jiān)管規(guī)則“確保押金絕對安全”的初衷很可能落空。
(一)共享單車押金的性質與歸屬
押金，是指債務人或者第三人將部分金錢交由債權人占有，債權人得于債務人不履行債務時以該部分金錢抵償債務的擔保方式。[3]關于押金的法律性質，國內(nèi)學術界主要存在兩種不同的觀點。觀點一認為押金屬于特殊的質押，債權人僅占有該部分金錢，金錢的所有權仍然保留在債務人或者第三人手中。[4]觀點二認為在一般情況下押金屬于債權性質的擔保，債權人不僅擁有押金的占有權，而且擁有押金的所有權，只有在特殊情況下押金才可能構成金錢質押。[5]
本文更贊同第二種觀點，理由如下。為了保護交易的便捷與安全，作為特殊種類物的金錢遵循“占有即所有”的原則。但在金錢質押法律關系中，金錢雖然被轉移占有卻沒有改變其所有權歸屬，這與前述原則明顯相違背。因此，金錢質押只有在極為嚴苛的條件下方能予以適用。最高人民法院在《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》(以下簡稱《擔保法司法解釋》)中規(guī)定，只有滿足“金錢特定化”和“轉移占有”這兩個要件才能成立金錢質押。[6]而且《擔保法司法解釋》中對“金錢特定化”的形式有著嚴格限定，僅列舉了封金、銀行專門賬戶等形式。在這些形式中，作為質物的金錢，完全與質權人、質押人或者第三人的金錢相隔離。因此，如果押金沒有在物理上實現(xiàn)特定化，并不能依法將其認定為金錢質押。此時，押金是債權性質的擔保，交付押金的債務人只對債權人享有押金返還請求權。
用上述理論來檢視《指導意見》中的押金監(jiān)管規(guī)則就會發(fā)現(xiàn)，共享單車押金僅為債權性質的擔保，并不屬于金錢質押。雖然《指導意見》要求企業(yè)在銀行開設專門存款賬戶用于存放押金，這一規(guī)則成功區(qū)分了企業(yè)收取的押金和企業(yè)自有資金，但是不同用戶繳納的押金仍然未加區(qū)分地存入同一賬戶。在這種情形下，不宜認定共享單車押金滿足了“金錢特定化”這一要件。所以，用戶和企業(yè)間并不成立金錢質押法律關系，而是普通的債權債務關系。用戶在將押金移交給企業(yè)之后只享有債權，而押金的所有權則歸屬于企業(yè)。
(二)押金監(jiān)管規(guī)則難以實現(xiàn)其目標
《指導意見》在押金繳納、存放、退還等環(huán)節(jié)都引入第三方機構，從而盡可能實現(xiàn)押金與企業(yè)自有資金的分離，其目的是試圖確保用戶押金的絕對安全。雖然《指導意見》的規(guī)范不可謂不良善，但是囿于《指導意見》的法律效力位階和押金的法律性質，其目的可能很難實現(xiàn)。
首先，根據(jù)《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》第十三條的規(guī)定，共享單車企業(yè)若想開立存放押金的專用存款賬戶，必須有法律、行政法規(guī)或者規(guī)章的明確規(guī)定，否則企業(yè)不能申請開立專用存款賬戶。[7]因為《指導意見》只是多部門聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件，[8]而非部門規(guī)章，所以企業(yè)不能僅依據(jù)《指導意見》在銀行開立專用存款賬戶。如此一來，《指導意見》希望押金能夠專款專用的目的也就無法實現(xiàn)。
其次，即使押金能夠存入專用存款賬戶，這一做法也不足以確保押金的絕對安全。從債務清償?shù)睦碚撋现v，債務人應當以自己的全部財產(chǎn)償還其所欠債務。既然押金所有權歸屬于企業(yè)，用戶對企業(yè)所擁有的債權相對于其他債權人的債權也不具有優(yōu)先性，那么當企業(yè)無法償還銀行貸款或者供應商貨款時，債權人當然可以要求企業(yè)以押金清償。
最后，《指導意見》要求企業(yè)退出市場時也需確保用戶資金安全，這一規(guī)定在企業(yè)面臨破產(chǎn)危機時形同具文?！按_保安全”的表述十分模糊，如果其含義是要確保用戶在共享單車企業(yè)破產(chǎn)時也能得到足額清償，那么這一規(guī)則有違反《破產(chǎn)法》之虞。因為用戶享有的押金返還請求權屬于無擔保債權，在清償時劣后于其他有擔保債權，所以用戶的押金安全并不能得到保障。甚至按照《企業(yè)破產(chǎn)法》(以下簡稱《破產(chǎn)法》)第三十一條的規(guī)定，在法院受理企業(yè)破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)退還給用戶的押金，可能會被管理人追回。[9]因此，當共享單車企業(yè)破產(chǎn)時，用戶的押金安全并不能得到保障。
綜上分析，《指導意見》雖然用心良苦，但是由于在制度設計上考慮不周，其確保用戶押金安全的目標可能很難實現(xiàn)。
三、對預付資金監(jiān)管規(guī)則的反思
與押金監(jiān)管規(guī)則相比，《指導意見》對預付資金的監(jiān)管著墨甚少；同時《指導意見》將預付資金和押金等同視之，使用同一套體系加以監(jiān)管。這種監(jiān)管思路并不恰當，因為預付資金和押金完全是兩種不同性質的資金，不能對二者等量齊觀。
(一)預付資金的功能定位及權屬劃分
預付資金并非共享單車行業(yè)所獨有，而是在商超、餐飲、美容等傳統(tǒng)服務行業(yè)中普遍存在。所不同的是，傳統(tǒng)服務行業(yè)多了單用途商業(yè)預付卡這一環(huán)節(jié)，消費者需要先辦卡充值，再憑卡消費。作為互聯(lián)網(wǎng)服務行業(yè)的代表，共享單車行業(yè)的充值、付款、退款等行為不再依賴于預付卡，都是通過網(wǎng)絡完成，并記錄在用戶的個人賬戶中。雖然如此，共享單車的預付資金和單用途商業(yè)預付卡中儲存的資金在功能定位上并無本質區(qū)別。
單用途商業(yè)預付卡可以提高商業(yè)交易的效率，對企業(yè)和用戶都有益處。使用預付卡極大地提升了付款環(huán)節(jié)的便利度，避免了驗鈔、找零或者使用銀行卡付款等煩瑣步驟，節(jié)省了企業(yè)和用戶的時間。[10]除此以外，對用戶來說，辦理預付卡一般伴隨著一定優(yōu)惠，[11]如“充300贈100”，這樣可以擴大同等充值金額的購買力。對企業(yè)來說，開通預付卡業(yè)務最直接的好處是可以提前獲取未來應收賬款，緩解企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中的資金壓力；[12]同時優(yōu)惠活動建立在一定充值額度的基礎上，這樣有助于促進用戶消費。[13]和預付卡情形相同，共享單車的預付資金同樣具有便利付款、補貼用戶、變相融資、鼓勵消費等功能。
與押金充滿爭議的權屬劃分不同，無論從法律邏輯還是商業(yè)邏輯上講，預付資金都應該由企業(yè)享有所有權。從法律邏輯上講，在用戶將預付資金交給企業(yè)之后，依據(jù)貨幣“占有即所有”的原則，預付資金即應該歸屬于企業(yè)所有，用戶則享有要求企業(yè)提供約定商品或服務的債權，或者享有要求企業(yè)退還剩余預付資金的債權。從商業(yè)邏輯上講，預付資金是企業(yè)將未來應收賬款提前變現(xiàn)得來的收入。用戶雖然承擔一定風險，但是獲得了一定優(yōu)惠作為風險補償。只要企業(yè)能夠在未來交付商品或者提供服務，將預付資金劃歸為企業(yè)所有并受其支配并無不妥。
(二)預付資金監(jiān)管規(guī)則有違法律邏輯和商業(yè)邏輯
《指導意見》從三個方面對預付資金的管理作出了規(guī)定：一是要求所有的預付資金都需要存入專用存款賬戶，并和企業(yè)的自有資金相區(qū)隔；二是要求預付資金的支付、退還服務應通過正規(guī)支付渠道；三是要求企業(yè)在退出市場時也要確保預付資金的安全。[14]在這其中，第三項規(guī)則與前述押金情形類似，在企業(yè)面臨破產(chǎn)風險時可能淪為一紙空文，此處不再贅述。而第一項“?？顚Ｓ谩钡囊?guī)定既有違行政法上比例原則的要求，也妨礙企業(yè)效率的提升。
從法律層面來講，既然預付資金的所有權歸屬于企業(yè)，那么企業(yè)自然有權自由使用這筆資金。即使出于預防風險的考慮需要對企業(yè)使用預付資金的行為加以限制，監(jiān)管部門也應當審慎對待，采用適當、必要、損害最小的監(jiān)管規(guī)則，以符合比例原則的要求。[15]而在風險可控的情況下(下文將對此展開論述), “專款專用”規(guī)則完全禁止企業(yè)使用預付資金，這并非損害最小的規(guī)則選項，明顯與比例原則相違。
從商業(yè)層面來講，“?？顚Ｓ谩币?guī)則最直接的影響是阻礙了企業(yè)利用預付資金進行融資，這對共享單車行業(yè)的發(fā)展十分不利。目前除了“ofo單車”和“摩拜單車”，其他共享單車企業(yè)均難以獲得銀行貸款或者風投資本的青睞，普遍面臨資金鏈緊張的局面?，F(xiàn)在預付資金監(jiān)管規(guī)則又禁止企業(yè)通過預付資金融資，這無疑使得中小型共享單車企業(yè)的資金環(huán)境更為惡化。在這種形勢下，中小型共享單車企業(yè)可能只剩下直接退出市場這一種選擇。但是這種結果無疑會降低市場競爭強度，并朝著以“ofo單車”和“摩拜單車”為主的寡頭壟斷競爭態(tài)勢發(fā)展。參考網(wǎng)約車行業(yè)的發(fā)展歷程，一旦共享單車行業(yè)形成寡頭壟斷，共享單車的使用費很可能會大幅提高，企業(yè)的服務質量很可能會下滑。如此一來，用戶利益必將受到嚴重損害。此外，預付資金監(jiān)管規(guī)則還會阻礙預付資金補貼用戶、鼓勵消費等功能的發(fā)揮。由于企業(yè)即使獲得預付資金也不能從中獲益，甚至還需要向銀行繳納管理費用，因此企業(yè)很可能不會采取優(yōu)惠補貼手段鼓勵用戶繳納預付資金。在缺少優(yōu)惠的情況下，用戶向企業(yè)繳納大額預付資金的熱情也不會太高，促進消費的目的也可能因此落空。
可見，預付資金監(jiān)管規(guī)則既有違法之虞，也會對共享單車行業(yè)造成較大沖擊并最終損害用戶利益，而產(chǎn)生這一切的根源就在于監(jiān)管規(guī)則沒有把企業(yè)正當?shù)睦婕{入考量。
(三)放松監(jiān)管并不會帶來不可控的風險
《指導意見》之所以對預付資金加以嚴格管理，是因為放任企業(yè)收取、使用預付資金存在較大危險性，比如企業(yè)可能過度收取預付資金并攜款潛逃。但是這種風險并非預付資金制度本身的問題，而是放任不管的問題。本文所稱的放松監(jiān)管，不是不對預付資金加以監(jiān)管，而是在保障預付資金制度功能正常發(fā)揮的同時，對其加以精細化監(jiān)管。如果我們審視單用途商業(yè)預付卡的監(jiān)管規(guī)則和效果，就會發(fā)現(xiàn)放松預付資金監(jiān)管并不會帶來不可控的風險。
商務部出臺的《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》(以下簡稱《管理辦法》)是管理單用途商業(yè)預付卡的重要監(jiān)管規(guī)則。首先，《管理辦法》原則上允許企業(yè)使用預付資金，但是企業(yè)收取預付資金需要申報備案；[16]而且《管理辦法》限制企業(yè)收取預付資金的總量，比如“集團發(fā)卡企業(yè)預收資金余額不得超過其上一會計年度本集團營業(yè)收入的30%”。[17]其次，企業(yè)收取的預付資金也不能全部使用，《管理辦法》要求企業(yè)將一定比例的預付資金進行銀行存管。[18]再次，即使是剩下的不需要銀行存管的預付資金，《管理辦法》也限制了使用范圍，企業(yè)只能用于主營業(yè)務。[19]最后，《管理辦法》將發(fā)卡企業(yè)分為集團發(fā)卡企業(yè)、品牌發(fā)卡企業(yè)、規(guī)模發(fā)卡企業(yè)和其他發(fā)卡企業(yè)，[20]并針對不同類型企業(yè)在預收資金總量、資金存管比例等指標上適用不同監(jiān)管規(guī)則。[21]此外，《管理辦法》還要求監(jiān)管部門對企業(yè)進行定期或不定期的抽查，[22]并對違反規(guī)定的企業(yè)加以高額處罰。[23]可見，這些監(jiān)管規(guī)則構建了嚴密體系防范企業(yè)濫用預付資金，集團企業(yè)、品牌企業(yè)和規(guī)模企業(yè)收取的預付資金應有較好的安全保障。
目前共享單車企業(yè)數(shù)量只有70余家，[24]遠少于發(fā)行單用途商業(yè)預付卡的企業(yè)數(shù)量，監(jiān)管難度并不大。如果監(jiān)管部門對部分小型共享單車企業(yè)的信用不太放心，也可以通過設置一定市場準入標準規(guī)避小企業(yè)帶來的高風險。
綜上所述，既然精細化監(jiān)管可以有效應對預付資金可能存在的風險，也不會妨礙預付資金功能的發(fā)揮，那么監(jiān)管部門為何還要對共享單車的預付資金一禁了之呢？
四、重構押金及預付資金監(jiān)管規(guī)則的建議
共享單車押金和預付資金屬于不同性質的資金，二者面臨的風險也不相同。監(jiān)管部門應當拋棄統(tǒng)一監(jiān)管、粗放監(jiān)管的做法，針對押金和預付資金存在的問題適用不同的監(jiān)管理念和監(jiān)管標準。在保障用戶利益的前提下，放松對企業(yè)追求財富的限制。
(一)重構押金法律關系
按照《指導意見》的規(guī)定，押金歸屬于企業(yè)所有。要確保押金的絕對安全，就是要確保企業(yè)破產(chǎn)時，用戶以外的其他債權人也不能追索押金。為此就需要通過法律結構的設計，將押金所有權從企業(yè)轉移給其他人。對此本文認為可以通過構建金錢質押法律關系來解決這一問題。
在金錢質押法律關系中，企業(yè)作為質權人控制賬戶及資金，但是資金所有權仍然歸屬于用戶。為構建金錢質押法律關系，需要做到以下兩點：第一，金錢質押是要式行為，根據(jù)《物權法》第二百一十條第一款的規(guī)定，企業(yè)與用戶需要訂立書面質押合同。[25]當然企業(yè)不必另行起草質押合同，可以只在共享單車使用協(xié)議中加入押金質押條款。根據(jù)《物權法》第二百一十條第二款的規(guī)定，質押條款中須明確約定用戶和企業(yè)成立押金質押法律關系，用戶繳納的押金只能作為其使用共享單車行為的擔保，由銀行存管，企業(yè)不得挪作他用。[26]第二，根據(jù)《擔保法司法解釋》第八十五條的規(guī)定，每一位用戶的押金均需實現(xiàn)特定化。[27]為此可以企業(yè)的名義為每一位共享單車用戶創(chuàng)建單獨的專用存款賬戶存放押金，從而使每一位用戶的押金不僅和企業(yè)自有資金相隔離，而且和其他用戶的押金相隔離。只要滿足了“書面質押合同”“金錢特定化”和“轉移占有”這三個要件，在用戶和企業(yè)間便可形成金錢質押法律關系，押金的安全就有了充分的保障。即使出現(xiàn)共享單車企業(yè)瀕臨破產(chǎn)的情況，用戶也可以通過行使《破產(chǎn)法》第三十八條規(guī)定的取回權將押金從管理人處取回，[28]從而避免企業(yè)其他債權人對押金的追索要求。
此外，對于《指導意見》法律效力位階不夠，企業(yè)不能依此到銀行開立專門存款賬戶的問題。本文認為，要求交通部等十部委將其升級為部門規(guī)章恐怕并不現(xiàn)實。一種變通的處理方法是在各地出臺相應監(jiān)管規(guī)則時將其以地方政府規(guī)章的形式發(fā)布，這樣就可以滿足《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》第十三條的要求。
(二)重構預付資金監(jiān)管規(guī)則
正如前文所述，絕對禁止企業(yè)使用預付資金并不可取。監(jiān)管部門應該采取的態(tài)度是在原則允許的前提下，加強監(jiān)管，堵住可能存在的監(jiān)管漏洞。本文認為，應該參照單用途商業(yè)預付卡的監(jiān)管辦法從以下方面設計預付資金監(jiān)管規(guī)則。
第一，樹立安全與效率兼顧的監(jiān)管理念。監(jiān)管部門出于安全考慮絕對禁止企業(yè)使用預付資金既違反行政法理論，又有損企業(yè)效率提升。導致這一問題出現(xiàn)的根源是監(jiān)管者沒有從企業(yè)和市場的角度思考這一問題。市場監(jiān)管應當尊重市場規(guī)律，監(jiān)管部門在重新制定預付資金監(jiān)管規(guī)則時，應當心懷安全與效率兼顧的監(jiān)管理念。在安全可控的前提下，監(jiān)管者應當盡量為企業(yè)營造寬松的監(jiān)管環(huán)境，盡量不要使用“有形之手”干預市場競爭。
第二，限制共享單車企業(yè)收取預付資金的額度。適度收取預付資金對企業(yè)、用戶都有益處，但是企業(yè)如果掌握了過量資金，很可能就會不再專心于主業(yè)，而產(chǎn)生攜款潛逃的念頭。預付資金可以成為共享單車企業(yè)融資的一個來源，但是不應成為其主要來源，更不應允許共享單車企業(yè)收取過多的預付資金。因此，本文建議共享單車企業(yè)收取的預付資金總量不得超過上一會計年度主營業(yè)務收入的40%，同時每一位共享單車用戶的預付資金余額不得超過100元。
第三，要求企業(yè)提取一定比例的備付金，備付金需存入銀行專用存款賬戶。因為用戶可以申請退還賬戶內(nèi)的預付資金，所以如果共享單車企業(yè)將收取的預付資金都投入使用，將延遲用戶獲得預付資金的時間。為保障這部分用戶的利益，應該要求共享單車企業(yè)將部分預付資金交由銀行存管，存管比例不低于上一季度預付資金余額的40%。
第四，限制共享單車企業(yè)使用預付資金的范圍?！豆芾磙k法》將預付資金的使用范圍限制在企業(yè)主營業(yè)務，特別強調(diào)不得用于投資或借貸領域。[29]本文認為，這種做法過于嚴格。共享單車企業(yè)除了可以將預付資金用于企業(yè)主營業(yè)務外，還應當允許其購買低風險的投資產(chǎn)品，當然高風險的投資活動應當予以禁止。
第五，根據(jù)經(jīng)營風險等級的不同對共享單車企業(yè)加以分類，并適用寬嚴相濟的監(jiān)管標準。共享單車企業(yè)可以很明顯地分為三個梯隊：“ofo單車”和“摩拜單車”屬于第一梯隊，它們可以輕松獲得風投融資，靠補貼搶占了大量市場份額，也掌握了大量用戶的預付資金；“永安行單車”和“優(yōu)拜單車”等屬于第二梯隊，它們也有一定資本支持，能夠基本實現(xiàn)盈虧平衡，掌握了一定預付資金；其他共享單車企業(yè)屬于第三梯隊，它們很難獲得融資，但也掌握了部分預付資金。這三個梯隊的企業(yè)所掌握的預付資金數(shù)量依次減少，經(jīng)營風險則依次增強。與之相對應地，監(jiān)管部門的監(jiān)管力度應當依次加強，采取定期和不定期檢查相結合的監(jiān)管方法，盡量做到提前發(fā)現(xiàn)并應對風險。
五、結語
作為對共享單車亂象的回應，《指導意見》有頗多值得贊賞之處，但是其中的押金及預付資金監(jiān)管規(guī)則仍然有不少問題值得我們認真反思?，F(xiàn)有押金監(jiān)管規(guī)則，因為無法突破貨幣“占有即所有”的原則，所以很難在法律上實現(xiàn)確保押金絕對安全的目的。同時預付資金監(jiān)管規(guī)則過于嚴格，既限制了企業(yè)擴大經(jīng)營的自由，也間接損害了用戶的利益。針對這些問題，本文提出重塑押金及預付資金監(jiān)管規(guī)則的建議。本文認為可以利用金錢質押制度將押金的所有權從企業(yè)手中剝離，從而保障用戶的押金安全。另外本文也建議參照《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》的相關規(guī)定，重新設計預付資金監(jiān)管規(guī)則，在原則允許企業(yè)使用預付資金的基礎上，加強預付資金監(jiān)管，從而實現(xiàn)安全與效率的和諧統(tǒng)一。
【注釋】
[1]張俊：《首家跑路共享單車：押金難退創(chuàng)始人股東涉非法集資》，資料來源：http://tech.sina.com.cn/i/2017-08-11/doc-ifyixiar9657099.shtml, 2017年11月17日訪問。
[2]《關于鼓勵和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車發(fā)展的指導意見》第(十二)條規(guī)定：“鼓勵互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車運營企業(yè)采用免押金方式提供租賃服務。企業(yè)對用戶收取押金、預付資金的，應嚴格區(qū)分企業(yè)自有資金和用戶押金、預付資金，在企業(yè)注冊地開立用戶押金、預付資金專用賬戶，實施專款專用，接受交通、金融等主管部門監(jiān)管，防控用戶資金風險。企業(yè)應建立完善用戶押金退還制度，加快實現(xiàn)‘即租即押、即還即退’?；ヂ?lián)網(wǎng)租賃自行車業(yè)務中涉及的支付結算服務，應通過銀行、非銀行支付機構提供，并與其簽訂協(xié)議?；ヂ?lián)網(wǎng)租賃自行車運營企業(yè)實施收購、兼并、重組或者退出市場經(jīng)營的，必須制訂合理方案，確保用戶合法權益和資金安全。”
[3]孫鵬主編：《擔保法精要與依據(jù)指引》, 524〕，北京大學出版社，2011。
[4]馬俊駒、余延滿：《民法原論》, 571頁，法律出版社，2016。
[5]王利明：《物權法研究》, 1335-1336頁，中國人民大學出版社，2016。
[6]《關于適用掖中華人民共和國擔保法業(yè)若干問題的解釋》第八十五條規(guī)定：“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權人占有作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人可以以該金錢優(yōu)先受償?！?/p>
[7]《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》第十三條規(guī)定：“專用存款賬戶是存款人按照法律、行政法規(guī)和規(guī)章，對其特定用途資金進行專項管理和使用而開立的銀行結算賬戶?！?/p>
[8]部門規(guī)章均以部長令的形式發(fā)布，而《指導意見》并未以部長令的方式發(fā)布。
[9]《破產(chǎn)法》第三十二條：“人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外?！?/p>
[10]林澤：《商業(yè)預付卡法律問題研究》, 12-13〕，華僑大學法學院2012年碩士論文。
[11]趙云：《我國預付費消費合同法律規(guī)制探析——以消費者權益的法律保護為視角》，載《中國政法大學學報》, 2013(2)。
[12]劉盛：《私法視域下的商業(yè)預付卡研究》，載《西南石油大學學報(社會科學版)》, 2014(6)。
[13]林澤：《商業(yè)預付卡法律問題研究》, 13頁，華僑大學法學院2012年碩士論文。
[14]《關于鼓勵和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車發(fā)展的指導意見》第(十二)條規(guī)定：“……企業(yè)對用戶收取押金、預付資金的，應嚴格區(qū)分企業(yè)自有資金和用戶押金、預付資金，在企業(yè)注冊地開立用戶押金、預付資金專用賬戶，實施專款專用，接受交通、金融等主管部門監(jiān)管，防控用戶資金風險?！ヂ?lián)網(wǎng)租賃自行車業(yè)務中涉及的支付結算服務，應通過銀行、非銀行支付機構提供，并與其簽訂協(xié)議。互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車運營企業(yè)實施收購、兼并、重組或者退出市場經(jīng)營的，必須制訂合理方案，確保用戶合法權益和資金安全?！?/p>
[15]姜明安主編：《行政法與行政訴訟法》, 74-75〕，北京大學出版社、高等教育出版社，2011。
[16]備案具體要求參見《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》第二章的規(guī)定。
[17]《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》第二十五條第二款：“集團發(fā)卡企業(yè)預收資金余額不得超過其上一會計年度本集團營業(yè)收入的30%。”
[18]《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》第二十六條：“規(guī)模發(fā)卡企業(yè)、集團發(fā)卡企業(yè)和品牌發(fā)卡企業(yè)實行資金存管制度。規(guī)模發(fā)卡企業(yè)存管資金比例不低于上一季度預收資金余額的20%；集團發(fā)卡企業(yè)存管資金比例不低于上一季度預收資金余額的30%；品牌發(fā)卡企業(yè)存管資金比例不低于上一季度預收資金余額的40%。”
[19]《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》第二十四條：“發(fā)卡企業(yè)應對預收資金進行嚴格管理。預收資金只能用于發(fā)卡企業(yè)主營業(yè)務，不得用于不動產(chǎn)、股權、證券等投資及借貸。”
[20]參見《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》第三條、第四條和第七條。
[21]參見《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》第二十五條、第二十六條。
[22]《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》第三十三條：“商務部和地方人民政府商務主管部門應對發(fā)卡企業(yè)和售卡企業(yè)的單用途卡業(yè)務活動、內(nèi)部控制和風險狀況等進行定期或不定期的現(xiàn)場及非現(xiàn)場檢查。發(fā)卡企業(yè)和售卡企業(yè)應配合商務主管部門的檢查。”
[23]《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》第六章針對不同情況設置了不同處罰標準。
[24]孫杰、劉少媚：《共享單車投放超1600萬輛》，載《北京日報》, 2017-09-23(7)，資料來源：http://bjrb.bjd.com.cn/html/2017-09/23/content_178096.htm, 2017年11月6日訪問。
[25]《物權法》第二百一十條第一款規(guī)定：“設立質權，當事人應當采取書面形式訂立質權合同?！?/p>
[26]《物權法》第二百一十條第二款規(guī)定：“質權合同一般包括下列條款：(一)被擔保債權的種類和數(shù)額；(二)債務人履行債務的期限；(三)質押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質量、狀況；(四)擔保的范圍；(五)質押財產(chǎn)交付的時間?！?/p>
[27]《關于適用掖中華人民共和國擔保法業(yè)若干問題的解釋》第八十五條規(guī)定：“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權人占有作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人可以以該金錢優(yōu)先受償?！?/p>
[28]《破產(chǎn)法》第三十八條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外?！?/p>
[29]《單用途商業(yè)預付卡管理辦法(試行)》第二十四條：“發(fā)卡企業(yè)應對預收資金進行嚴格管理。預收資金只能用于發(fā)卡企業(yè)主營業(yè)務，不得用于不動產(chǎn)、股權、證券等投資及借貸?！?/p>
（來源：《金融法苑》 文/彭雨晨；編選：網(wǎng)經(jīng)社）
